东鹰原创  文｜宋军亮 

我国法律对国资背景的企业担任GP的情况作出了限制，即《合伙企业法》第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”

私募基金管理人都会问到的一个问题：国资委100%持股A公司，A公司100%持股B公司的情况下，B公司能否做私募基金的GP？

我们理解是可以的。

首先，B公司不属于国有独资公司，理由如下：

第一，根据《公司法》第六十四条规定，国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。”该条核心是指人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责，但并没有规定包括直接出资和间接出资，我们认为不适宜作扩大解释，应直接理解为人民政府国有资产监督管理机构履行出资人“直接出资”成立的有限责任公司为国有独资公司。

第二，国资委官方也对这个问题进行了回复，明确地方国资委出资设立的A国有独资公司100%出资设立的二级子公司B，不属于公司法所称的国有独资公司。

其次，B公司不符合《合伙企业法》语境下的“国有企业”，理由如下：

这是实务中争论最大的一个问题。无论是工商机关工作人员、中基协的工作人员，还是大家习惯上，都习惯把只要是国家投资的企业，比如“国家出资企业”、“国有及国有控股企业、国有实际控制企业”统称为“国有企业”。

2013年之前，国家发改委负责私募股权基金的监督管理职责。2012年6月14日，国家发改委财政金融司出台了《股权投资企业备案指引》（以下简称“《指引》”），其中《3.2 股权投资企业合伙协议指引》和《8.2股权投资管理企业合伙协议指引》规定：“根据《中华人民共和国合伙企业法》第三条规定，以及《股权投资企业的备案通知》第一条关于股权投资企业应当遵照公司法、合伙企业法有关规定设立的要求，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位不得成为股权投资企业的普通合伙人。本指引所称“国有企业”，系指国有股权合计达到或超过50%的企业。”

但是，最近发布的《关于市场主体统计分类的划分规定》（国统字[2023]14号），直接用“全民所有制企业（国有企业）”的表述形式，把国有企业与全民所有制企业划上了等号。由此可见，国有企业即全民所有制企业。

这样一来，这个问题基本清晰了。

我们理解，把《合伙企业法》第三条“国有企业”理解为依据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》设立、企业全部资产归国家所有的“全民所有制企业”，比较合理。

第三，从实操角度，B公司作为合伙企业的GP，在工商机关、中基协层面均不存在实质性障碍。